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commerçants - qu'ils exercent seuls ou en société - et aux activités commerciales.
Or, les activités commerciales sont tellement nombreuses et
variées que le droit ne peut qu'être complexe, d'autant que les échanges
économiques, loin de se limiter à l'intérieur des frontières d'un pays, se
font au contraire de plus en plus sur le marché mondial. Dès lors, le législateur,
en dépit de ses efforts de codification, ne peut embrasser toute la
matière. Les usages, les coutumes, les réglementations professionnelles
prennent souvent le dessus spontanément, tantôt pour pallier les silences
de la loi, tantôt pour déroger aux règles légales. Le juge en tient généralement
compte pour les intégrer pleinement au droit positif. Ainsi en est-il
du « pas-de-porte » dans le bail commercial : c'est une somme d'argent que
réclame le bailleur, en plus du loyer, à tout locataire commerçant qui
prend possession des locaux pour la première fois. La pratique du « pasde-porte
» résulte d'un usage qui n'a jamais été interdit par la loi et qui a
été pris en compte par les juges. Ainsi en est-il encore de l'observation
spontanée, mais rendue obligatoire par les usages, de certaines normes
(AFNOR, ISO) ou de certaines clauses (Incoterms). Le droit commercial
est donc aussi un droit utilitariste qui se soucie des besoins de la pratique
- liés notamment à la rapidité et à la sécurité des échanges -, sans pour
autant délaisser une certaine éthique qui doit présider les relations commerciales.
Par exemple, le commerçant n'a pas le droit d'exercer simultanément
une autre profession dont la déontologie interdit toute activité de
spéculation. Par ailleurs, des déchéances et interdictions temporaires figurent
parmi les sanctions pénales encourues par un commerçant qui commet
des délits en matière commerciale.
DEUMIER P., « Les sources de l'éthique des affaires : codes de bonne conduite,
chartes et autres règles éthiques », in Mél. Le Tourneau, 2008, Dalloz, p. 337.
AUBRY H., « Réflexions sur l'évolution récente de la déontologie en droit des affaires
», D. 2009, p. 2504.
Les commerçants étant majoritairement des personnes privées et les activités
commerciales naissant en principe sans autorisation étatique préalable,
sauf cas exceptionnels, le droit commercial ressortit naturellement
de la branche du droit privé. Il reste à déterminer sa place au sein de
cette catégorie.
II
La place du droit commercial
au sein du droit privé
10 - Le droit commercial, un droit utilitariste. De par la complexité
des échanges économiques, le droit commercial est un droit composite
dans lequel se mêlent dispositions législatives, décisions de jurisprudence,
Chapitre 1 - Introduction au droit commercial
25
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