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CHAPITRE 1 - Le cautionnement
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qu'ils figurent au contrat de location, ainsi que la reproduction de l'alinéa 4 de
l'article 22-1 de la loi84
.
5) La solvabilité de la caution judiciaire ou légale
71. Le cautionnement judiciaire et le cautionnement légal obéissent à une condition
supplémentaire. Aux termes de l'article 2301 du Code civil, la caution doit avoir « une
solvabilité suffisante pour répondre de l'obligation ». Ce texte, issu de la réforme du
15 septembre 2021, apporte deux nouveautés. En premier lieu, il s'agit d'une modernisation
de la règle. L'ancien article 2295, qui posait une condition comparable,
prévoyait que la solvabilité de la caution s'apprécie au regard de ses propriétés
foncières. Cette limitation au patrimoine immobilier était devenue désuète. En second
lieu, le nouvel article 2301, dans ses alinéas 2 et 3, envisage l'hypothèse de la perte de
solvabilité de la caution, postérieurement à son engagement. Dans ce cas, le débiteur
doit lui substituer une autre caution, solvable évidemment. À défaut, il encourt la
déchéance du terme ou la perte de l'avantage subordonné à la fourniture du cautionnement.
Le texte précise que le débiteur peut également substituer au cautionnement
légal ou judiciaire une sûreté réelle suffisante, plutôt qu'une nouvelle caution. Une
difficulté qui apparaîtra peut-être résidera dans l'appréciation du caractère suffisant
de la sûreté réelle. C'est au créancier qu'il appartiendra de décider du caractère suffisant.
Mais dans des situations conflictuelles (en cas de divorce par exemple), il est à
craindre que le créancier ne soit pas disposé à accepter facilement la sûreté réelle
proposée par le débiteur. C'est alors au juge qu'il appartiendra d'apprécier le caractère
suffisant de la sûreté réelle, ce qui accentue la judiciarisation de la matière.
B- L'étendue du cautionnement
72. La question de l'étendue du cautionnement se pose quant au montant et quant à
la durée de la sûreté, qui peuvent être plus ou moins déterminés lors de la conclusion
du contrat. Cette affirmation avait perdu de sa généralité avec le formalisme imposé
par l'article L. 331-1 du Code de la consommation, qui imposait que la mention manuscrite
rédigée par la caution précise le montant maximal et la durée de l'engagement.
Le cautionnement de montant et de durée indéterminés était donc devenu impossible
lorsque le cautionnement était souscrit par acte sous signature privée par une caution
personne physique au profit d'un créancier professionnel. Le formalisme désormais
exigé impose le montant du cautionnement, lequel est donc nécessairement plafonné,
mais plus sa durée (C. civ., art. 2297).
1) Le montant du cautionnement
73. La première limite au montant du cautionnement est fixée par l'article 2296,
alinéa 1er
, du Code civil. Ce texte interdit que le cautionnement excède la dette du
débiteur, ou soit contracté sous des conditions plus onéreuses. Conséquence du caractère
accessoire du cautionnement, ce texte fixe donc un plafond au montant du
--
84. Gouëzel (A.), « Mention manuscrite et cautionnement d'un bail d'habitation : entre étonnement et
interrogations », D. 2018, p. 2380.

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