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traiter plus sévèrement les cautions ayant souscrit leur engagement avant l'entrée en
vigueur de l'ordonnance précitée, laquelle permet en principe à la caution d'opposer
au créancier toutes les exceptions qui appartiennent au débiteur »126
.
99. Par ailleurs, cette question de l'opposabilité des exceptions doit être soigneusement
distinguée de la possibilité pour la caution, en tant que tiers au contrat principal,
d'invoquer le manquement contractuel qui lui cause un préjudice127
d'une application du droit commun des obligations128
.
100. La caution peut également invoquer les bénéfices de discussion (C. civ., art. 2305
et 2305-1) et de division (C. civ., art. 2306 à 2306-2). Le bénéfice de discussion permet
à la caution d'exiger du créancier qu'il saisisse et fasse vendre les biens du débiteur
avant de lui demander paiement. La caution doit requérir le bénéfice in limine litis,
sur les premières poursuites dirigées contre elle (C. civ., art. 2305). La mise en œuvre
de ce bénéfice de discussion est relativement lourde pour la caution, puisqu'elle doit
indiquer les biens du débiteur principal susceptibles d'être saisis, sans qu'il s'agisse de
biens litigieux ou grevés d'une sûreté réelle constituée au profit d'un tiers (C. civ.,
art. 2305-1). Et pourtant, la réforme a allégé la tâche de la caution, puisqu'elle n'a
plus à faire l'avance des frais129
. Le bénéfice de discussion suspend les poursuites
contre la caution. Le créancier ne peut les reprendre que si la vente des biens du débiteur
n'a pas suffi à le désintéresser.
101. En invoquant le bénéfice de division, la caution impose au créancier de diviser
son action entre les cofidéjusseurs (C. civ., art. 2306). Ce bénéfice, à l'instar du bénéfice
de discussion, doit être invoqué avant toute défense au fond. La division ne peut
être demandée qu'entre cautions solvables (C. civ., art. 2306-1), c'est-à-dire que le
risque d'insolvabilité de l'une des cautions pèse sur ses cofidéjusseurs. Ainsi, par
exemple, si parmi trois cofidéjusseurs, un est insolvable, le bénéfice de division
invoqué par l'une des deux autres cautions a pour effet de diviser la dette entre elles
deux. L'effet du bénéfice de division est que la caution l'ayant demandé sera tenue
pour sa seule part et portion. Ces effets sont individuels. Le créancier ne pourra
demander à cette caution que sa part, mais pourra réclamer à une autre caution l'intégralité
de la créance, déduction faite de ce qu'il a perçu de la première caution.
102. Rappelons que ces bénéfices de discussion et de division sont exclus dans le
cautionnement solidaire, dans le premier cas lorsqu'il y a solidarité avec le débiteur,
dans le second quand il y a solidarité entre les cautions. C'est l'essence même de la
solidarité, expressément rappelée par les textes (C. civ., art. 2305 et 2306).
2) Les rapports entre le débiteur principal et la caution
103. Il peut exister un contrat entre la caution et le débiteur principal par lequel elle
s'engage à offrir sa garantie au créancier de ce dernier. C'est notamment le cas
lorsque le cautionnement est rémunéré. Mais un tel contrat n'est pas indispensable,
--
126.Cass. 1re
civ., 20 avr. 2022, nº 20-22866 : Lexbase hebdo, éd. Affaires, nº 716, obs. Piette G.
127.Cass. com., 23 sept. 2014, nº 13-14241 : JCP G 2014, doctr. p. 1162, nº 4, obs. Simler Ph.
128.Cass. ass. plén., 6 oct. 2006, nº 05-13255 : Resp. civ. et assur. nov. 2006, p. 5, note Bloch L.
129.Cass. 2e
déc. 2008, p. 47, obs. Jacob F.
civ., 23 oct. 2008, nº 07-20035 : D. 2008, p. 2802, obs. Gallmeister I. ; Banque & Droit
.Il ne s'agit là que

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