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limitée33, mais cette solution se justifie par l'idée que le créancier n'a pas à subir la
malhonnêteté d'un tiers au contrat.
La jurisprudence admet que l'erreur provoquée par le dol d'un tiers puisse entraîner la
nullité du contrat lorsqu'elle porte sur la substance de l'engagement34
.Il ne s'agit toutefois
pas d'une exception à la règle précitée, car cet arrêt, rendu sous le visa de
l'article 1110 du Code civil (désormais art. 1132 et s., Ord. 10 févr. 2016), est une application
de l'erreur, et non du dol.
La jurisprudence retient également le dol du cofidéjusseur, mais uniquement dans les
rapports entre cofidéjusseurs35
.
57. En théorie, la violence semblerait pouvoir être plus facilement retenue que le dol,
parce qu'elle peut émaner du créancier, mais aussi d'un tiers (C. civ., art. 1142). Pourraient
alors être concernées les hypothèses dans lesquelles le vice est le fait du débiteur
principal. Pour que la caution puisse se prévaloir de la violence, encore faut-il
qu'elle ait donné son consentement en considération de la crainte d'un « mal considérable
» (C. civ., art. 1140). Pour caractériser cette crainte, les tribunaux recherchent
l'existence de menaces, de contraintes, de fortes pressions...
Les arrêts dans lesquels la jurisprudence admet le vice de violence sont cependant
rares36
preuve du vice37
2) Capacité et pouvoirs de conclure un cautionnement
58. Le cautionnement, comme tout contrat, doit être conclu entre personnes capables
(C. civ., art. 1128). Dès lors, il est évident qu'un incapable ne saurait, seul, se porter
caution des dettes d'autrui. Mais il convient d'aller plus loin, et de considérer que, le
cautionnement étant un contrat de bienfaisance, le représentant légal de l'incapable
ne peut pas conclure le cautionnement au nom de celui-ci.
La Cour de cassation a admis que l'administrateur légal puisse, avec l'autorisation du
juge des tutelles, faire des actes de disposition lorsque ces actes sont conformes à
l'intérêt du mineur38
. Cette décision, bien que relative à un cautionnement hypothécaire,
paraît pouvoir être étendue au cautionnement simple. Ainsi, le cautionnement
conclu par le représentant serait valable s'il présente un intérêt pécuniaire pour la
caution.
S'agissant des majeurs protégés, la loi du 5 mars 2007 a introduit quelques modifications.
Le cautionnement peut être conclu par une personne placée sous sauvegarde de
justice, puisqu'elle conserve l'exercice de ses droits (C. civ., art. 435). En revanche, la
règle est beaucoup plus stricte pour les majeurs sous tutelle. Le tuteur ne peut, même
avec une autorisation, constituer une sûreté pour garantir la dette d'un tiers (C. civ.,
art. 509 1º). Le cautionnement par des majeurs sous curatelle n'a pas été prévu par le
--
33. Les exemples existent néanmoins : Cass. com., 4 juill. 2018, nº 16-21743.
34. Cass. 1re
civ., 3 juill. 1996 : Bull. civ. I, nº 288.
35. Cass. com., 29 mai 2001 : Bull. civ. IV, nº 100.
36. V. néanmoins Cass. com., 28 mai 1991 : Bull. civ. IV, nº 180.
37. Cass. com., 7 janv. 2004, nº 00-11692 - Cass. com., 22 janv. 2013, nº 11-17954 : Gaz. Pal. 21mars 2013,
p. 17, obs. Albigès Ch ; Cass. com., 21 sept. 2022, nº 21-12218.
38. Cass. 1re civ., 2 déc. 1997 : D. 1998, p. 469, note Hauser J., Delmas-Saint-Hilaire P.
. Le rejet de la demande de la caution repose généralement sur le défaut de
.
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