Contextes - Penser l'ancien droit privé - 141

Penser l'ancien droit des contrats
David Deroussin
Université Jean Moulin - Lyon III

La manière d'écrire l'histoire est elle-même une
« production sociale »1.
L'histoire « naît moins d'une curiosité érudite que
de l'urgence d'un présent »2.

Penser l'ancien droit privé et, plus précisément, l'ancien droit des
contrats ? Commençons par interroger les termes de la question. On peut
exclure un premier sens de penser synonyme d'opinion : il ne s'agit pas ici
de dire ce que l'on pense de l'ancien droit privé français... En un deuxième
sens, penser c'est exposer, rendre compte. Mais n'est-ce pas plus encore ?
Si penser est l'activité intellectuelle consistant à saisir par la pensée, alors
penser a pour résultat de former des idées. En pensant s'exerce un jugement, s'élabore une construction logique relative à ce qui est pensé ; or ce
jugement et cette construction imposent d'assigner à cet objet des traits
identitaires spécifiques, en évitant de le figer, i.-e. de le remplacer purement
et simplement par l'idée que l'on se fait de cet objet... Sauf à renouer avec
l'ancienne conception de l'histoire comme magister vitae3 et considérer
comme évidemment actuelles et édifiantes des expériences pourtant passées,
il faut penser le passé comme un objet distinct de nous et déceler ou mettre
dans ce passé la cohérence propre à le constituer comme objet. À cette fin,
il faut ouvrir un écart qui sépare celui qui pense de ce qui doit être pensé
tout en maintenant le second en regard du premier (dans une sorte de
1. Cf. Ch. Delacroix, Fr. Dosse et P. Garcia, Les courants historiques en France, xixexxe siècle, Paris, 2005.
2. Fr. Gros, introduction à : M. Foucault, Œuvres, Paris, Gallimard, 2015, p. xviii.
3. Encore présente à la veille de la Révolution, cette conception antique est exposée notamment par Cicéron dans son De Oratore, lib. ii, ix, 35 : « Historia vero testis temporum,
lux veritatis, vita memoriae, magistra vitae, nuntia vetustatis, qua voce alia nisi oratoris
immortalitati commendatur ? ».



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