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Satoru takenaka 11
gissement du pouvoir du juge par le moyen de la qualification au moment
de la formation du contrat.
C. Le juge et les formalités de la formation du contrat
Le juge montre plus de pouvoir lorsqu'il vérifie les conditions de la
formation du contrat exigées par la loi. On peut observer un assouplissement et un durcissement lorsque le juge vérifie que les conditions de la
formation du contrat sont satisfaites.
Depuis que des rédacteurs ont rédigé le code, le consensualisme a
été reçu très fortement au Japon13, la plupart des contrats sont des actes
consensuels. De plus, dans la pratique juridique japonaise, le système du
notariat n'est pas aussi développé qu'en France, il y a donc peu de contrats
pour lesquels un acte authentique est requis. Si la satisfaction de certaines
conditions de forme est exigée pour la formation de quelques contrats, il
suffit normalement de se doter d'un écrit sous seing privé. Certes, pour
quelques contrats il est exigé par la loi qu'un écrit soit rédigé, soit un acte
authentique spécial, soit un acte sous seing privé spécial, mais le nombre
de ces contrats n'est pas élevé.
En ce cas, l'approbation d'un écrit comme condition à la formation du
contrat est confiée à l'interprétation du juge, de telle sorte qu'il a un pouvoir
d'appréciation en cas de contestation, particulièrement dans certains types
de contrats.
Le premier exemple est la donation.
Dans le Code civil japonais, elle est conclue sous la seule condition d'un
accord des volontés. En ce sens, la donation est conçue comme contrat
consensuel. En effet, l'article 549 prévoit que « la donation produit effet par
la déclaration de volonté que fait l'une des parties de transmettre à l'autre
un bien à titre gratuit et par l'acceptation de celui-ci ».
Mais parallèlement l'article 550 du Code civil japonais dispose que
« lorsque la donation a été faite sans écrit, chacune des parties peut la révoquer, sauf quant à la portion pour laquelle l'exécution a eu lieu ». De cet
article, on peut comprendre qu'une donation faite par acte sous seing privé
et celle qui est déjà exécutée ne peuvent pas être révoquées.
De ces deux règles, on peut déduire que si l'on veut conclure une donation valable, il faut soit délivrer un écrit ou soit faire un don manuel.
13. Et concernant l'intensité du consensualisme dans droit des contrats (et surtout dans la
donation en droit civil japonais), v. S. Kurusu, « Le droit de la donation au Japon », Société
japonaise du droit comparé, Recherches sur le droit de la donation, 1958, Yuhikaku, p. 1
et s. (en japonais).
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