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Droit pénal : la contre-Révolution silencieuse
La notion peut être utile chaque fois qu'est rattaché à l'intention
un élément qui n'en relève pas juridiquement : ainsi
des mobiles (mobile terroriste par exemple) »11
.
Ainsi nonobstant le principe selon lequel le
mobile est indifférent, il est parfois intégré dans
l'élément moral de l'infraction qui peut définir, de
façon précise, soit l'état d'esprit de l'auteur, soit un
élément renvoyant exclusivement à la subjectivité.
Le racolage passif
L'infraction de « racolage passif», prévue par la
loi nº 2003-239 du 18 mars 2003 pour la sécurité
intérieure pousse encore plus loin la logique subjectiviste.
L'article 225-10-1 du Code pénal prévoit
ainsi, dans sa rédaction actuelle, que « Le fait, par
tout moyen, y compris par une attitude même passive, de
procéder publiquement au racolage d'autrui en vue de l'inciter
à des relations sexuelles en échange d'une rémunération
ou d'une promesse de rémunération est puni de deux
mois d'emprisonnement et de 3 750 euros d'amende ».
La question se pose alors de la différence entre
le racolage passif et le racolage actif, le premier
semblant se rapprocher dangereusement d'un
comportement consistant à ne rien faire. Plus prosaïquement,
comment constater cette infraction ?
Pourra-t-on, par exemple, la reprocher à toute
personne habillée « trop court » ou de manière
11. Y. Mayaud, Droit pénal général, Paris, PUF, coll. Droit fondamental,
6e
éd., 2018, nº 206, note de bas de page. X. Pin développe
la même idée. X. Pin, Droit pénal général, Paris, Dalloz, coll. Cours,
2020, nº 204 et s.
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