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DROIT DES RÉGIMES MATRIMONIAUX
§2. MODALITÉS
233
Quelles formes le consentement du conjoint doit-il prendre ? Il
n'est pas nécessaire, malgré la formule fréquemment utilisée (« l'un sans l'autre »),
que les deux époux soient présents au moment de l'acte.
Un consentement préalable est valable60
donner à son conjoint un consentement général pour tout acte entrant dans le
champ de la cogestion : le caractère impératif des règles relatives à la cogestion
s'y opposerait. Le consentement doit être spécial et concerner un acte
déterminé61
. Un consentement postérieur à l'acte est également possible, puisque
la nullité est relative et qu'une ratification peut intervenir.
Le consentement tacite est-il admissible ? On ne peut l'admettre qu'exceptionnellement,
car il risquerait de porter atteinte aux règles de cogestion.
Les mêmes raisons doivent conduire à rejeter la théorie de l'apparence. Comme
l'observe un auteur, « il faut se rendre attentif, devant la poussée de l'apparence,
aux ravages que pourrait causer, dans les régimes matrimoniaux, l'application sans
discernement du droit commun »62
plus récente, malgré quelques hésitations63
§3. PORTÉE
234
engageant les deux époux64
Le consentement donné fait-il de l'acte un acte conjonctif,
ou ce consentement vaut-il simplement autorisation ?
La question est lourde de conséquences pratiques. Quant à une donation, récompenses,
rapport, réduction pour atteinte à la réserve ne se résolvent pas de la même
manière selon l'analyse retenue. Quant à une vente, les questions de garantie ou de
livraison dépendent également de la solution adoptée. Les controverses ont été
vives. Sous l'empire de la loi de 1965, pour certains, la femme n'aurait fait
■ 60. COLOMER,no
■ 61. Cass. 1re
438 et 463 ; TERRÉ et SIMLER,no
469.
civ., 16 juill. 1985, JCP N 1986.II.71, note P. SIMLER ; Defrénois 1985, art. 33636.1470,
civ., 17juin 1981, JCP 1982.II.19809, note
obs. G. CHAMPENOIS (à propos de l'article 215, al. 3 C. civ., un consentement portant sur le principe de la
cession, mais non sur les conditions, est insuffisant) ; Cass. 1re
J. PATARIN (nullité de la donation en pleine propriété d'un immeuble commun faite par le mari alors que la
femme n'avait consenti qu'à une donation en nue-propriété).
■ 62. G. CORNU, RTD civ. 1977.571. Ad. :G. GOUBEAUX, « La cogestion en régime de communauté : le
commencement de la fin ? », Études offertes au doyen P. Simler, Litec, 2006.131 et s., spéc. 135.
■ 63. Ont admis le mandat apparent : Cass. 1re
RTD civ. 1977.570, obs. G. CORNU ; Cass. 1re
civ., 11 mars 1986, B., no
civ., 14 déc. 1976, JCP 1978.II.18864, note J. MONEGER ;
67. Ont écarté le mandat apparent :
Cass. 1re civ., 24 mars 1981, JCP 1982.II.19746, note R. LE GUIDEC ; RTD civ. 1982.405 et 413, obs.
civ., 28 mars 1984, JCP 1985.II.20430, note M. HENRY ; Cass. 1re
Dr.fam. 2010, no 83, obs. B. BEIGNIER. Ad. :J. MONEGER, « Le mandat apparent d'un époux de vendre un
immeuble dépendant de la communauté », JCP N 1979.I.137 et infra no 249, pour l'application de la théorie
de l'apparence dans la gestion des propres.
■ 64. Cf. R. CABRILLAC, L'acte juridique conjonctif, LGDJ, Bibl. dr. privé, t. 213, 1991, préf. P. CATALA,
no
319 : « Acte dans lequel plusieurs personnes sont rassemblées, lors de sa formation ou postérieurement,
217 et s.).
au sein d'une même partie, c'est-à-dire par un même intérêt, défini par rapport à l'objet de l'acte » (sur la
portée du consentement donné par le conjoint dans la cogestion, cf. no
200
R. NERSON et J. RUBELLIN-DEVICHI (le mandat apparent ne peut résulter de l'attitude purement passive de la
femme) ; Cass. 1re
civ., 31 mars 2010,
. Telle semble la position de la jurisprudence la
.
. En revanche, un des époux ne peut
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