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LES CHOSES MOBILIÈRES ET IMMOBILIÈRES
« servitude par destination du père de famille ». En créant par exemple un passage
ou une vue sur l'une de ses parcelles au profit de l'autre, le propriétaire donne
naissance à une situation qui, ne serait l'unicité de propriétaires (sur la nécessité
que les fonds servant et dominant appartiennent à des propriétaires différents,
infra no
383 s.), constituerait une servitude. La loi envisage alors l'hypothèse où
cet obstacle à la qualification de servitude disparaît du fait l'aliénation d'une parcelle
à un tiers (voire des deux parcelles à des acquéreurs distincts), pour en déduire
alors que naît une véritable servitude entre ces terrains145
.L'article 694 du Code
civil dispose ainsi : « si le propriétaire de deux héritages entre lesquels il existe un
signe apparent de servitude, dispose de l'un des héritages sans que le contrat
contienne aucune convention relative à la servitude, elle continue d'exister activement
ou passivement en faveur du fonds aliéné ou sur le fonds aliéné ». La loi
réserve toutefois explicitement le jeu de la volonté des parties : l'aménagement
matériel des fonds par leur propriétaire initial est impropre à donner naissance à
la servitude lorsque le titre opérant la division contient des dispositions expresses
sur la question146
.
La principale difficulté que soulèvent ces servitudes est celle de leur domaine :
est-il possible d'instituer par destination du père de famille seulement des servitudes
apparentes et continues ou ce mode de création peut-il concerner aussi des servitudes
apparentes et discontinues ? La controverse prospère sur l'opposition des
articles 692, lequel énonce que « la destination du père de famille vaut titre à
l'égard des servitudes continues et apparentes » et 694 qui se contente de faire référence
à l'existence d'un signe apparent de servitude. Procédant à une lecture littérale
des textes147
, la jurisprudence considère que la destination du père de famille
produise l'acte de division des fonds149
.
n'est possible en présence d'une servitude apparente mais discontinue qu'à condition
que celui qui l'invoque148
■ 145. À condition évidemment que l'aménagement subsiste au jour de l'aliénation : Cass. 3e
1986, nº 85-13349 ; Bull. civ. III nº 164. - Cass. 3e civ., 19 févr. 2003, nº 00-21465 ; Bull. civ. III nº 45 et
civ., 19 nov.
qu'il soit suffisamment révélateur de la servitude : Cass. 1re civ., 5 oct. 2017, nº 16-21715 ; Bull. civ. I ;
RTD civ. 2018, p. 172 obs. W. DROSS. - Cass. 3e civ., 9 mai 2019, nº 18-10663).
■ 146. Le simple silence des parties laisse subsister la servitude par destination du père de famille (C. civ.,
art. 694. - Cass. 3e
Fl. MASSON : AJDI 2023, p. 300, obs. N. LE RUDULIER). - Sur l'obligation du juge de s'assurer que l'acte de
division n'écarte pas la servitude : Cass. 3e
civ., 17juin 2021, nº 20-10740.
■ 147. Puisque l'article 694, à la différence de l'article 692, se réfère expressément au contrat.
civ., 16 sept. 2009, nº 08-16238 ; D. 2010, p. 2193, obs. N. REBOUL-MAUPIN ; Dr. et patr.
■ 148. Cassation de l'arrêt ayant imposé au maître du fonds servant de produire le titre de division des
fonds : Cass. 3e
juin 2010, p. 79, obs. J.-B. SEUBE.
■ 149. « La destination du père de famille vaut titre à l'égard des servitudes discontinues lorsqu'existent,
lors de la division du fonds, des signes apparents de servitude et que l'acte de division ne contient aucune
stipulation contraire à son maintien » : Cass. 3e
2005, I, 119, nº 14, obs. H. PÉRINET-MARQUET ; Defrénois 2005, p. 1175, obs. Ch. ATIAS. - Cass. 3e
2 févr. 2010, nº 09-65453. - Cass. 3e
être apprécié au moment de la division des fonds (Cass. 3e civ., 31 mars 2016, nº 14-24352).
Deuxième partie : Les choses en rapport avec la personne
325
civ., 24 nov. 2004, nº 03-16366 ; Bull. civ. III nº 217 ; JCP G
civ.,
civ., 8juin 2017, nº 16-16402. Quant au caractère apparent, il doit
civ., 28 mai 2003, nº 01-00566 ; Bull. civ. III nº 117 ; JCP G 2004, I, 125, nº 13, obs.
H. PÉRINET-MARQUET - Cass. 3e civ., 8juin 2017, nº 16-16402), de même que pourra être privée d'effet la
clause qui n'est que de style (Cass. 3e civ., 18janv. 2023, nº 22-10019 ; Bull.; RTD civ. 2023, p. 410, obs.

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