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Droit des biens publics
soit au service public (CE, 19 nov. 2014, Régie municipale Espaces Cauterets).
187.
Aussi la présentation binaire de l'affectation a-t-elle pu être
discutée. Divers auteurs en ont proposé la résorption : soit que l'on
estime - après Léon Duguit - que tous les biens du domaine public
sont en réalité affectés au service public (comme moyens ou objets) ;
soit qu'au contraire, l'affectation au service public se trouve dissoute
dans une affectation à l'intérêt général ou à l'utilité publique (formule
d'ailleurs incidemment utilisée dans le CGPPP : art. L. 21211).
Une doctrine très majoritaire persiste néanmoins à s'y référer.
3. Domaine public et aménagement indispensable
188. L'application de la domanialité publique à tous les biens
affectés aux services publics n'étant pas souhaitable en opportunité,
le juge administratif avait mis au point, à partir des années 1950, un
critère réducteur (issu de propositions doctrinales : Gaston Jèze,
Marcel Waline), en exigeant qu'ils fussent « spécialement aménagés »
(CE, 11 mai 1959, Dauphin ; CE, 22 avr. 1960, Berthier). Cet outil est
toutefois demeuré inefficace, les juridictions en ayant fait un usage
peu rigoureux (l'aménagement était presque systématiquement
admis, entraînant l'« obésité domaniale » déjà signalée)15
.
189. Le codificateur de 2006 a voulu resserrer la vis, mais il l'afait
d'une manière contradictoire. D'un côté, il a restreint le champ de l'exigence
d'un aménagement : le juge administratif avait auparavant fini
par la faire jouer pour les biens affectés, non seulement aux services
publics, mais aussi au public ; elle ne joue plus dorénavant que dans la
seconde hypothèse (ce qui est illogique si l'on veut vraiment réduire la
consistance du domaine public). D'un autre côté, il a renforcé la condition
d'aménagement : l'exigence d'un aménagement « indispensable »
(à l'exécution des missions du service public auquel le bien est affecté)
remplace en effet - selon l'article L. 2111-1 du CGPPP - celle d'un
aménagement « spécial », ce qui serait plus exigeant.
190. Certains observateurs (comme Étienne Fatôme) avaient discuté
l'intérêt d'une telle évolution16
. Mais la jurisprudence d'application
15. V. supra nº 152.
16. Il est loisible de soutenir que « spécial » désigne une singularité, ce qui peut être très
exigeant à condition que le juge décide de donner à l'adjectif un effet utile. « Indispensable
» renvoie à une nécessité, mais pas forcément à une spécificité, ce qui semble a
priori moins rigoureux. Autrement dit, un aménagement spécial est toujours indispensable,
sans quoi il serait inutile ; un aménagement indispensable n'est pas nécessairement
spécial.
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